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试论商业秘密保护中的竞业禁止

试论商业秘密保护中的竞业禁止
 
常健

  我国《反不正当竞争法》第10条规定:“商业秘密是不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”商业秘密作为一种无形财产,从根本上说,与人才流动之间并没有必然联系,然而当人才带着某种商业秘密从一个单位流动到另一个单位,当一些企业借人才流动之名,挖走其他单位知悉商业秘密的人为本企业服务时,人才流动和商业秘密保护的双重纠纷就纷至沓来了。难怪有学者会说:“无论在中国还是在外国,目前商业秘密纠纷都主要表现为雇员带走雇主(单位)的商业秘密,然后与后者开展不正当竞争。”[1]
  
  一般而言,人才流动所导致商业秘密丧失大致有以下几种情况:一是科技人员“跳槽”带走原单位科技成果或技术信息为另一单位服务,使原单位经济利益遭受损失;二是科技人员或经营管理人员“跳槽”后另起炉灶,从事与原单位业务相同的经营或服务;三是员工利用工作期间掌握的商业秘密从事第二职业,从而严重削弱原单位在市场竞争中的优势;四是员工因离退休等原因脱离工作岗位后,利用在原单位工作时知悉的商业秘密重新选择职业,使原单位丧失竞争优势。人才自由流动的目的在于充分发挥人的潜能,用其聪明才智为社会和企业创造更多的财富,实现社会人力资源的优化配置。但是,如果人员的流动造成企业大量商业秘密泄露或被他人利用,给国家、社会和企业造成大量的经济损失,那么这种人员流动就有必要被适当限制。目前,竞业禁止则是比较有效的在人才流动中保护商业秘密的措施之一。本文仅从保护商业秘密的角度入手,试图对竞业禁止问题作一初步探讨。
  
  一、国外关于商业秘密保护中竞业禁止的探讨竞业禁止,又称“竞业避止”或“不竞争条款”,是指民事法律关系中的当事人,根据合同或法律规定,一方享有权利而另一方负有义务,权权人可以要求义务人在一定期限内不得从事与自己的营业相同、类似或相

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